Beneficium excussionis: chi deve provare l’incapienza

Quando al socio di una società di persone viene notificata una cartella per debiti tributari della società, il riparto dell’onere della prova sul beneficio di preventiva escussione cambia in base al tipo societario: nelle società semplici o irregolari la prova della capienza del patrimonio sociale grava sul socio, mentre nelle S.n.c. e S.a.s. spetta all’Amministrazione finanziaria dimostrarne l’insufficienza totale o parziale.

Beneficium excussionis e debiti tributari delle società di persone

Quando il Fisco può pretendere direttamente dal socio il pagamento dei debiti tributari di una società di persone? E, soprattutto, chi deve dimostrare che il patrimonio della società è insufficiente a soddisfare il credito erariale? 

La questione investe il beneficio di preventiva escussione (beneficium excussionis), che rappresenta uno dei principali strumenti di tutela del socio illimitatamente responsabile.

La Corte di Cassazione, con l’ordinanza n. 8190 del 2 aprile 2026, è tornata sul tema precisando il riparto dell’onere probatorio tra Amministrazione finanziaria e socio e confermando una distinzione fondamentale tra società semplice o irregolare, da un lato, e S.n.c. e S.a.s., dall’altro.

La notificazione della cartella di pagamento assolve non solo la funzione di portare a conoscenza del destinatario la pretesa avanzata nei suoi confronti ma anche quella prodromica all’esecuzione forzata ovvero il responsabile solidale può far valere il beneficio della preventiva escussione del patrimonio del debitore principale già con l’impugnazione della cartella di pagamento? L’iscrizione a ruolo dei debiti tributari avvenuta in violazione del beneficium excussionis, conformando l’attività di riscossione, è illegittima e tale illegittimità, riguardando il presupposto indefettibile della predisposizione e della notificazione della cartella, si riverbera su quest’ultima quale vizio proprio della stessa?

Tabella riepilogativa

Chi deve provare l’incapienza del patrimonio sociale?

In tema di riscossione ed esecuzione a mezzo ruolo di tributi il cui presupposto impositivo sia stato realizzato dalla società e la cui debenza risulti da un avviso di accertamento notificato alla società e da questa non impugnato, il socio può impugnare la cartella notificatagli eccependo (tra l’altro) la violazione del beneficio di preventiva escussione del patrimonio sociale. In tal caso, se si tratta di società semplice (o irregolare) incombe sul socio l’onere di provare che il creditore possa soddisfarsi in tutto o in parte sul patrimonio sociale; se si tratta, invece, di società in nome collettivo, in accomandita semplice o per azioni, è l’amministrazione creditrice a dover provare l’insufficienza totale o parziale del patrimonio sociale (a meno che non risulti “aliunde” dimostrata in modo certo l’insufficienza del patrimonio sociale per la realizzazione anche parziale del credito, come, ad esempio, in caso in cui la società sia cancellata).

Cosa accade se il patrimonio sociale è solo parzialmente capiente

Ne consegue che, se l’amministrazione prova la totale incapienza patrimoniale, il ricorso andrà respinto; se, invece, il coobbligato beneficiato prova la sufficienza del patrimonio, il ricorso andrà accolto. Se la prova della capienza è parziale, il ricorso sarà accolto negli stessi limiti. Se nessuna prova si riesce a dare, l’applicazione della regola suppletiva posta dall’art. 2697 c.c. comporterà che il ricorso sarà accolto o respinto, a seconda che l’onere della prova gravi sul creditore, oppure sul coobbligato sussidiario. Tale assunto è stato precisato dalla Corte di cassazione con ordinanza n 8190 del 2 aprile 2026.

Cosa succede se la prova è incerta?

La questione diventa particolarmente importante quando né il Fisco né il socio riescano a dimostrare con certezza la capienza o l’incapienza del patrimonio sociale. In questo caso opera la regola generale dell’art. 2697 c.c.: le conseguenze della mancata prova ricadono sul soggetto sul quale gravava il relativo onere.

Pertanto, nelle S.n.c. e nelle S.a.s., se l’Amministrazione finanziaria non riesce a dimostrare l’insufficienza del patrimonio sociale, l’eccezione del socio può trovare accoglimento. Nelle società semplici o irregolari, invece, la mancata dimostrazione da parte del socio dell’esistenza di beni sociali sui quali il creditore possa soddisfarsi opera a suo sfavore.

Esempio operativo

Una S.n.c. ha un debito tributario di 300.000 euro.

La cartella viene notificata anche al socio illimitatamente responsabile, il quale eccepisce la mancata preventiva escussione del patrimonio sociale.

Caso 1 – Il Fisco prova che la società non possiede beni utilmente aggredibili

L’eccezione del socio non può impedire la riscossione nei suoi confronti.

Caso 2 – Risultano beni sociali aggredibili per 200.000 euro

Il beneficio opera nei limiti della capienza del patrimonio sociale e la posizione del socio deve essere valutata per il residuo.

Caso 3 – Il Fisco non riesce a provare l’incapienza

Poiché si tratta di una S.n.c., le conseguenze della mancata prova ricadono sull’Amministrazione finanziaria, sulla quale grava l’onere di dimostrare l’insufficienza totale o parziale del patrimonio sociale.

Cartella al socio di S.n.c.: il caso deciso dalla Cassazione

Ad un socio, di una società in nome collettivo, è stata notificata una cartella di pagamento, emessa in conseguenza dell’iscrizione a ruolo delle somme dovute (a titolo di IVA, IRAP e sanzioni), sulla base di presupposti avviso di accertamento ed atto di contestazione emessi per il 2005 nei confronti della citata società, divenuti definitivi in seguito a decisione della CTR passata in giudicato; la cartella è stata notificata al contribuente nella qualità di socio e legale rappresentante, per l’effetto coobbligato in solido. Il medesimo ha impugnato la cartella predetta eccependo, tra l’altro, la violazione del “beneficium excussionis” di cui all’art. 2304 cod civ.[1]

Il giudice di primo grado ha rigettato il ricorso, ritenendo i